企業(yè)合并，是指一家或多家企業(yè)(以下稱為被合并企業(yè))將其全部資產和負債轉讓給另一家現(xiàn)存或新設企業(yè)(以下稱為合并企業(yè))，被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權或非股權支付，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。

　　一、公司合并的程序

　　根據(jù)《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第三十七條第(九)項、第四十六條第(七)項、第一百七十三條的規(guī)定，公司合并應遵循以下法律程序。

　　首先，如果是國有企業(yè)，必須由有關主管部門批準合并事項。

　　其次，公司應召開股東大會就合并事項作出決議。

　　再次，由公司董事會就公司合并事項，制定具體的合并方案。

　　最后，簽訂合并合同并在相關報紙媒體上進行公告，然后在工商局辦理變更登記手續(xù)。

　　《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第一百七十三條規(guī)定：“應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”

　　二、公司合并應準備的相關法律資料

　　根據(jù)國家稅務總局關于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法》的公告(國家稅務總局公告2010年第4號)第二十五條的規(guī)定：企業(yè)發(fā)生合并，應準備以下資料：

　　1、當事方企業(yè)合并的總體情況說明。情況說明中應包括企業(yè)合并的商業(yè)目的。

　　2、企業(yè)合并的政府主管部門的批準文件。

　　3、企業(yè)合并各方當事人的股權關系說明。

　　4、被合并企業(yè)的凈資產、各單項資產和負債及其賬面價值和計稅基礎等相關資料。

　　5、證明重組符合特殊性稅務處理條件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權支付比例情況、以及12個月內不改變資產原來的實質性經(jīng)營活動、原主要股東不轉讓所取得股權的承諾書等。

　　6、工商部門核準相關企業(yè)股權變更事項證明材料。

　　7、主管稅務機關要求提供的其他資料證明。

　　三、被合并企業(yè)未履行應盡的納稅義務和有關債務的處理

　　1、被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務和承擔的債務由合并后企業(yè)承繼。

　　如果以公司合并形式進行并購，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第一百七十四條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

　　因此，被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務和承擔的債務，在合并之后，由于承繼關系的存在，合并后的企業(yè)就會面臨承擔合并前企業(yè)納稅義務的風險。

　　四、被合并企業(yè)未彌補完虧損處理

　　選擇特殊性稅務處理的合并企業(yè)可以限額彌補被合并企業(yè)的虧損，選擇一般性稅務處理的合并企業(yè)不能彌補被合并企業(yè)的虧損。

　　適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補被合并企業(yè)的虧損。可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產公允價值×截至合并業(yè)務發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率。因此，限額彌補時，如果被合并企業(yè)凈資產為零或負數(shù)，可由合并方彌補的虧損金額等于零。

　　基于財稅[2009]59號的規(guī)定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補。只有在特殊重組的吸收合并過程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補，在一般重組的吸收合并過程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。

　　而且根據(jù)財稅[2009]59號和《財政部國家稅務總局關于促進企業(yè)重組有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅〔2014〕109號)的規(guī)定，特殊重組的吸收合并必須滿足以下條件：

　　1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

　　2、企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內不改變重組資產原來的實質性經(jīng)營活動。

　　3、企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內，不得轉讓所取得的股權。

　　4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并。

　　基于特殊重組的吸收合并必須滿足的以上四個條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負為目的合并一些與自身業(yè)務毫無關聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財稅[2009]59號文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務機關可以依據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定將其合并行為認定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補。

　　另外，無論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過吸收合并虧損企業(yè)進行避稅的行為不僅不會實現(xiàn)其降低稅負和逃避監(jiān)管的目的，而且還可能會因為吸收合并虧損企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。